4. В 2005 году Указом Президента РК была принята Стратегия гендерного равенства в Республике Казахстан на 2006-2016 годы 64, в которой содержался ряд определений:
«- дискриминация по признаку пола - любое ограничение или ущемление прав и свобод человека, а также принижение его достоинства по признаку пола;
- дискриминация косвенная - действия, основанные не на формальном различении (ограничении, исключении) по признаку пола, но оказывающие неодинаковый эффект на лиц разного пола в плане использования ими прав и свобод;
- дискриминация позитивная - возможность введения временных специальных мер, направленных на ускорение установления фактического равенства между мужчинами и женщинами. Предоставление преимуществ при продвижении по службе, выдвижении в выборные органы власти, трудоустройстве, получении образования представителям групп, традиционно дискриминируемым по признаку пола;
- дискриминация прямая - дискриминация с конкретным указанием на половую принадлежность с целью использования этого в действиях;
- дискриминация скрытая - преднамеренная дискриминация без прямого указания на половую принадлежность, но приводящая к неодинаковому результату для лиц разного пола».
Однако, использованные в Стратегии определения и рекомендации не нашли своего отражения в действующем законодательстве Казахстана.
5. В декабре 2016 года Стратегия гендерного равенства была заменена Концепцией семейной и гендерной политики в Республике Казахстан до 2030 года 65. В этом документе уже нет никаких определений дискриминации и только в пп.2) п.2.2 Концепции «Основные принципы и подходы в формировании семейной и гендерной политики в Республике Казахстан до 2030 года» среди принципов указано «недопущение дискриминации … в государственной и общественной жизни». Однако далее в Концепции на период первого этапа её реализации упор сделан на обеспечении прав и охраны интересов детей, формировании позитивного образа семейной жизни и снижении фактов насилия ко всем членам семьи. Борьба с дискриминацией в перечень первоочередных целей Концепции не вошла.
_____________
63 Закон Республики Казахстан от 8 декабря 2009 года № 223-IV «О государственных гарантиях равных прав и равных возможностей мужчин и женщин» с изменениями от 29.06.2020 г. // Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет». http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z090000223_
64 Указ Президента Республики Казахстан от 29 ноября 2005 года № 1677 «Об утверждении Стратегии гендерного равенства в Республике Казахстан на 2006-2016 годы» с изменениями от 15.05.2008 г. // Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет». http://adilet.zan.kz/rus/docs/U050001677_
65 Указ Президента Республики Казахстан от 6 декабря 2016 года № 384 «Об утверждении Концепции семейной и гендерной политики в Республике Казахстан до 2030 года» // Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет». http://adilet.zan.kz/rus/docs/U1600000384
6. Нужно также отметить, что в 2012 году Республика Казахстан ратифицировала Конвенцию о равном обращении и равных возможностях для трудящихся мужчин и женщин: трудящиеся с семейными обязанностями (Конвенция 156) 66, однако положения этой Конвенции также не нашли никакого отражения в законодательстве и правоприменительной практике Республики Казахстан.
7. В ст.4 ТК РК содержатся принципы запрета дискриминации в сфере труда, а именно - запрещение дискриминации в сфере труда, принудительного труда и наихудших форм детского труда, а также равенство прав и возможностей работников. Согласно ст.5 ТК РК каждый имеет право свободно выбирать труд или свободно соглашаться на труд без какой бы то ни было дискриминации и принуждения к нему, право распоряжаться своими способностями к труду, выбирать профессию и род деятельности.
8. Отдельная ст.6 ТК РК посвящена непосредственно запрещению дискриминации в сфере труда. Согласно содержащимся в ней правовым нормам:
- каждый имеет равные возможности в реализации своих прав и свобод в сфере труда;
- никто не может быть ограничен в правах в сфере труда, кроме случаев и в порядке, которые предусмотрены настоящим Кодексом и иными законами Республики Казахстан;
- никто не может подвергаться какой-либо дискриминации при реализации трудовых прав по мотивам происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства, возраста или физических недостатков, а также принадлежности к общественным объединениям. Тем не менее в Трудовом кодексе не раскрыто содержание термина «дискриминация», хотя в то же время казахстанский законодатель в п.3 ст.6 ТК РК указывает на то, что, по его мнению, не являются дискриминацией различия, исключения, предпочтения и ограничения, которые в соответствии с законами Республики Казахстан устанавливаются для соответствующих видов трудовой деятельности либо обусловлены особой заботой государства о лицах, нуждающихся в повышенной социальной и правовой защите.
9. В соответствии с пп.4 п.2 ст.26 ТК РК, согласно которому не допускается трудоустройство женщин на тяжелые работы, работы с вредными и (или) опасными условиями труда согласно Списку работ, на которых ограничивается применение труда женщин, приказом министра здравоохранения и социального развития РК утвержден список работ, на которых запрещается применение труда женщин 67. Он включает более 200 профессий и специальностей. Подобная практика, пришедшая из советского прошлого и направленная на защиту, как утверждалось, женщин и их репродуктивной функции, вызвала критику Комитета ООН о ликвидации дискриминации в отношении женщин, который в ноябре 2019 года рекомендовал Казахстану «отменить список запрещенных для женщин профессий и облегчить доступ женщин к таким профессиям, а также обеспечить, чтобы любого рода ограничения применялись в индивидуальном порядке, а не в отношении всех женщин» 68.
_____________
66 Закон Республики Казахстан от 16 ноября 2012 года № 50-V «О ратификации Конвенции о равном обращении и равных возможностях для трудящихся мужчин и женщин: трудящиеся с семейными обязанностями (Конвенция 156)» // Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет». http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z1200000050
67 Приказ Министра здравоохранения и социального развития Республики Казахстан от 8 декабря 2015 года № 944 «Об утверждении списка работ, на которых запрещается применение труда работников, не достигших восемнадцатилетнего возраста, предельных норм переноски и передвижения тяжестей работниками, не достигшими восемнадцатилетнего возраста, и списка работ, на которых запрещается применение труда женщин, предельных норм подъема и перемещения вручную тяжестей женщинами» с изменениями от 13.08.2018 г. // Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет». http://adilet.zan.kz/rus/docs/V1500012597
68 Комитет ООН по ликвидации дискриминации в отношении женщин. Заключительные замечания по пятому периодическому докладу Казахстана, приняты 24 октября 2019 г., CEDAW/C/KAZ/CO // Сайт Управления Верховного комиссара ООН по правам человека https://tbinternet.ohchr.org/_layouts/15/treatybodyexternal/Download.aspx?symbolno=CEDAW/C/KAZ/CO/5&Lang=en
10. В Законе о государственных гарантиях равных прав и равных возможностей мужчин и женщин содержится ряд норм, направленных на борьбу с дискриминацией по гендерному признаку. В соответствии с пп.1-2 ст.1 Закона гендер - социальный аспект отношений между мужчинами и женщинами, который проявляется во всех сферах жизни, а гендерное равенство - правовой статус, обеспечивающий мужчинам и женщинам равные права и равные возможности и реальный доступ к участию в политической, экономической, социальной, общественной и культурной сферах жизни вне зависимости от половой принадлежности. Однако, согласно международным стандартам, сформировавшимся во втором десятилетии 2000-х годов 69, недопущение дискриминации рассматривается не только в контексте гендерного равенства или равенства двух полов, но и в более широком контексте сексуальной ориентации и гендерной идентичности. Последнее не нашло никакого отражения в казахстанском законодательстве. И, как уже отмечалось выше, в этом Законе отсутствуют какие-либо упоминания о прямой или косвенной дискриминации.
11. В Законе сделана попытка обеспечить запрет дискриминации через возложение некоторых обязанностей на работодателей. В частности, в ст.10 Закона указано, что мужчинам и женщинам гарантируются равные права и равные возможности в сфере трудовых отношений, в том числе:
- при заключении трудового договора;
- равный доступ к вакантным рабочим местам;
- в вопросах повышения квалификации, переподготовки и продвижения по службе.
12. Лица, считающие, что подверглись дискриминации в сфере труда, вправе обратиться в органы и организации, осуществляющие деятельность в сфере обеспечения равных прав и равных возможностей мужчин и женщин, а работодатель не вправе создавать препятствия работнику, направившему компетентным органам жалобу о случаях дискриминации по признаку пола. Однако никаких специализированных органов по рассмотрению жалоб на дискриминацию не создано. Закон также не предусматривает гарантий гендерного равенства в сфере социальной защиты, доступа к товарам или услугам, или социальным льготам.
13. Закон устанавливает также компетенцию государственных органов по обеспечению равных прав и возможностей мужчин и женщин, в частности, Правительства РК, центральных и местных исполнительных органов, однако, в весьма декларативных формулировках. Например, согласно ст.6 Закона Правительство РК решает только две задачи: разрабатывает основные направления государственной политики по обеспечению равных прав и равных возможностей мужчин и женщин и выполняет иные функции, возложенные на него Конституцией, законами Республики Казахстан и актами Президента Республики Казахстан. А согласно ст.7 Закона центральные органы исполнительной власти:
«- участвуют в реализации государственной политики по обеспечению равных прав и равных возможностей мужчин и женщин;
- взаимодействуют с государственными органами и общественными объединениями по вопросам гендерного равенства;
- способствуют соблюдению гендерного равенства в кадровых вопросах;
- рассматривают обращения граждан, касающиеся вопросов семьи, несоблюдения равноправия мужчин и женщин;
_____________
69 Рождены свободными и равными. Сексуальная ориентация и гендерная идентичность в международном праве в области прав человека, Управление Верховного комиссара ООН по правам человека - Женева и Нью-Йорк, 2012 год // Сайт Управления Верховного комиссара ООН по правам человека. https://www.ohchr.org/Documents/Publications/BornFreeAndEqualLowRes_RU.pdf
- осуществляют сотрудничество с международными организациями по вопросам гендерного равенства;
- осуществляют иные полномочия, предусмотренные Конституцией, иными законами Республики Казахстан, актами Президента Республики Казахстан и Правительства Республики Казахстан».
Аналогично определена компетенция местных исполнительных органов власти. Однако в Законе отсутствует конкретика, определение специализированных институтов и процедур рассмотрения жалоб на дискриминацию.
14. В п.1 ст.4 Закона предусмотрено право оспаривать дискриминационное законодательство: нормативные правовые акты, направленные на ограничение или ущемление равных прав и равных возможностей мужчин и женщин, могут быть оспорены в суде в соответствии с порядком, предусмотренным гражданским процессуальным законодательством Республики Казахстан. Однако, как отмечено в докладе «In the Name of Unity: Addressing Discrimination and Inequality in Kazakhstan» 70, в этом Законе предлагается очень ограниченная защита от дискриминации, поскольку она ограничивает способность людей оспаривать случаи дискриминации с помощью «нормативно-правовых актов», которые ограничивают или нарушают равные права и равные возможности мужчин и женщин. В нем нет определения и не рассматривается вопрос о необходимости позитивных действий или разумного приспособления и не запрещается косвенная дискриминация, межсекторная дискриминация или дискриминация по ассоциации.
15. Закон не предоставляет эффективных средств правовой защиты в связи с нарушением его положений и не предусматривает общих средств защиты или санкций, за исключением расплывчатого утверждения о том, что нарушение закона влечет за собой «ответственность» в соответствии с национальным законодательством. Физические лица могут подавать иски непосредственно только в соответствии с двумя положениями закона, которые также предусматривают конкретные средства защиты. Нарушение требования в соответствии со ст.9 Закона для обеспечения равного доступа к государственной службе для мужчин и женщин должно привести к отмене незаконного приказа или результатов конкурса на замещение вакантных должностей. А ст.10 Закона предусматривает, что лицам, которые подверглись дискриминации в сфере труда, предоставляется право обратиться в организации, которые участвуют в «обеспечении равных прав и равных возможностей» для мужчин и женщин.
16. Лица, требующие возмещения ущерба за нарушение любых других прав в соответствии с этим Законом, не имеют никаких конкретных средств правовой защиты. Кроме того, ни один человек не имеет права непосредственно предъявлять претензии в соответствии с Законом. По существу, средствами правовой защиты от дискриминации являются только применение ст.90 Кодекса об административных правонарушениях и ст.145 Уголовного кодекса Республики Казахстан 71.
17. Ст.90 КоАП РК «Допущение дискриминации в сфере труда» устанавливает, что «допущение работодателем дискриминации в сфере труда, выраженное в нарушении права работника на равную оплату за равный труд, а также на равные производственно-бытовые условия, - влечет штраф на должностных лиц, субъектов малого предпринимательства или некоммерческие организации - в размере тридцати, на субъектов среднего предпринимательства - в размере шестидесяти, на субъектов крупного предпринимательства - в размере ста месячных расчетных показателей» 72. Как следует из этой статьи, понятие дискриминации рассматривается очень узко и ограничено только нарушением права на равную оплату за равный труд и равных производственно-бытовых условий.
___________
70 In the Name of Unity: Addressing Discrimination and Inequality in Kazakhstan, December 2016 // Сайт Equal Rights Trust. https://www.equalrightstrust.org/resources/name-unity-addressing-discrimination-and-inequality-kazakhstan
71 Кодекс Республики Казахстан от 3 июля 2014 года № 226-V ЗРК (Уголовный кодекс Республики Казахстан) с изменениями от 07.07.2020 // Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет». http://adilet.zan.kz/rus/docs/K1400000226
72 Месячный расчетный показатель (МРП) применяется для исчисления пособий и иных социальных выплат, а также для применения штрафных санкций, налогов и других платежей в соответствии с законодательством Республики Казахстан. С 1 апреля 2020 года он установлен в размере 2778 тенге. Минимальный размер заработной платы (МЗП) - 42 500 тенге.
18. Ст.145 УК РК предусматривает, что прямое или косвенное ограничение прав и свобод человека (гражданина) по мотивам происхождения, социального, должностного или имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства, принадлежности к общественным объединениям или по любым иным обстоятельствам наказывается штрафом в размере до трёхсот месячных расчётных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до двухсот сорока часов, либо арестом на срок до семидесяти пяти суток. Если же это деяние совершено лицом с использованием своего служебного положения либо лидером общественного объединения, то ответственность наступает в виде штрафа в размере до пятисот месячных расчётных показателей либо исправительных работ в том же размере, либо привлечения к общественным работам на срок до трёхсот часов, либо ареста на срок до девяноста суток, с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового. Тем не менее прямого запрета дискриминации под угрозой уголовного наказания с использованием принятого в международном праве определения уголовное законодательство РК не содержит. Кроме того, ст.145 УК РК практически не применяется и нет никаких статистически значимых данных об уголовном преследовании по этой статье в связи с нарушением равноправия по каким-либо указанным в этой статье основаниям.
19. Из всех основных международных договоров по правам человека Республика Казахстан не ратифицировала только Международную конвенцию о правах трудящихся-мигрантов и членов их семей 73, хотя её неоднократно призывали к этому международные конвенционные органы, а также Совет ООН по правам человека в рамках Универсального периодического обзора 74.
20. В 2011 году Республика Казахстан приняла Закон о миграции населения 75, в ст.1 которого определено понятие трудовой миграции как временного перемещения физических лиц из других государств в Республику Казахстан и из Республики Казахстан, а также внутри государства для осуществления трудовой деятельности, а также закреплены некоторые права трудовых иммигрантов. Однако, в этом Законе запрет дискриминации не содержится вообще, и нет никаких иных правовых норм, касающихся борьбы с дискриминацией мигрантов, эффективных средств их правовой защиты и антидискриминационных институтов и процедур.
21. Поэтому, приветствуя принятие Казахстаном в 2011 году Закона о миграции населения, Комитет ООН по ликвидации расовой дискриминации в 2014 году выразил беспокойство в связи с тем, что система выдачи разрешений на работу и квот для найма иностранных работников, а также акты Правительства, которое установило ограничения для индивидуальных предпринимателей на основе казахстанского гражданства, носят чрезмерно ограничительный характер и могут привести к дискриминации. Комитет рекомендовал государству-участнику:
_____________
73 Международная конвенция о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей, принята резолюцией 45/158 Генеральной Ассамблеи от 18 декабря 1990 года // Сайт Организации Объединенных Наций. https://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/migrant.shtml
74 Доклад Рабочей группы по универсальному периодическому обзору. Казахстан (A/HRC/43/10). Совет по правам человека, Сорок третья сессия, 24 февраля - 20 марта 2020 года, Пункт 6 повестки дня, Универсальный периодический обзор - пункты 139-2 -139.5 // Сайт Организации Объединенных Наций. https://undocs.org/en/A/HRC/43/10
75 Закон Республики Казахстан от 22 июля 2011 года № 477-IV «О миграции населения» с изменениями от 13.05.2020 г. // Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет». http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z1100000477
«- принять меры для упрощения легализации иностранных работников и предотвращения их дискриминации в любой форме посредством гибкой процедуры выдачи разрешений на работу и системы квот с обеспечением справедливой конкуренции при их приеме на работу;
- рассмотреть возможность внесения поправок в Закон о миграции населения и соответствующие правила, с тем чтобы требования, предъявляемые к индивидуальным предпринимателям, не были чрезмерно ограничительными и не носили дискриминационный характер» 76. Комитет выразил обеспокоенность неурегулированным положением многочисленных трудящихся-мигрантов в стране, которые имеют ограниченный доступ к общественным услугам и дети которых зачастую лишены доступа к образованию и медицинской помощи, доступной только в случае крайней необходимости. Однако, никаких кардинальных мер властями в этой части предпринято не было, в том числе не были внесены рекомендуемые изменения в миграционное законодательство.
22. В статье 76 Кодекса о здоровье народа и системе здравоохранения гарантируется равный доступ к медицинской помощи и, что необходимо особо отметить, согласно п.2 ст.75 Кодекса, Республика Казахстан гарантирует гражданам Республики Казахстан защиту от любых форм дискриминации и стигматизации, обусловленных наличием у них каких-либо заболеваний и состояний. В пп.3) п.1 ст.157 Кодекса специально гарантируется недопущение каких-либо форм дискриминации в связи с характером заболевания. Однако эта норма касается только больных туберкулезом. Согласно п.5 ст.5 Закона о социальной защите инвалидов 77 запрещается дискриминация по признаку инвалидности. Никаких иных правовых норм, касающихся борьбы с дискриминацией по признаку инвалидности, эффективных средств правовой защиты и процедур в Законе нет. Однако, нужно отметить как содержащий некоторые антидискриминационные меры в отношении инвалидов, приказ Министра здравоохранения и социального развития РК об утверждении стандартов рабочего места инвалидов 78.
23. В целом обзор казахстанского законодательства позволяет сделать заключение о том, что вопросы реализации права на свободу от дискриминации не получили своего системного решения. Нормативное закрепление носит фрагментарный характер, не позволяющее эффективно обеспечивать защиту от дискриминации в различных сферах жизни. Кроме того, нет четкой системы правовых предписаний и запретов, связанных с обеспечением равенства и недискриминации. В РК отсутствует специальное антидискриминационное законодательство, что отметил ещё в том же 2014 году Комитет ООН по ликвидации расовой дискриминации 79.
_______________
76 Комитет по ликвидации расовой дискриминации. Заключительные замечания к шестому-седьмому периодическим докладам Казахстана (CERD/C/KAZ/CO/6-7), принятые на 2291-м заседании, состоявшемся 20 февраля 2014 года (см. СERD/C/SR.2291) // Сайт Управления Верховного комиссара ООН по правам человека. https://undocs.org/ru/CERD/C/KAZ/CO/6-7
77 Закон Республики Казахстан от 13 апреля 2005 года № 39 «О социальной защите инвалидов в Республике Казахстан» с изменениями от 29.06.2020 г. // Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет». http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z050000039_
78 Приказ Министра здравоохранения и социального развития Республики Казахстан от 14 июня 2016 года № 519 «Об утверждении стандартов рабочего места инвалида» (Стандарт рабочего места инвалида, передвигающегося на кресле-коляске; Стандарт рабочего места инвалида с полной потерей зрения; Стандарт рабочего места инвалида с полной потерей слуха) // Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет». http://adilet.zan.kz/rus/search/docs/fulltext=%D0%9E%D0%B1+%D1%83%D1%82%D0%B2%D0%B5%D1%80%D0%B6%D0%B4%D0%B5%D0% BD%D0%B8%D0%B8+%D1%81%D1%82%D0%B0%D0%BD%D0%B4%D0%B0%D1%80%D1%82%D0%BE%D0%B2+%D1%80%D0%B0%D0 %B1%D0%BE%D1%87%D0%B5%D0%B3%D0%BE+%D0%BC%D0%B5%D1%81%D1%82%D0%B0+%D0%B8%D0%BD%D0%B2%D0%B0%D 0%BB%D0%B8%D0%B4%D0%B0
79 Комитет ООН по ликвидации расовой дискриминации в Заключительных замечаниях к шестому-седьмому периодическим докладам Казахстана (CERD/C/KAZ/CO/6-7), принятых на 2291-м заседании, состоявшемся 20 февраля 2014 года (см. СERD/C/SR.2291): «Ссылаясь на свою предыдущую рекомендацию (CERD/C/KAZ/CO/4-5, пункт 10), Комитет призывает государство-участник продолжать прилагать усилия для принятия всеобъемлющего антидискриминационного законодательства, включая определение прямой и косвенной дискриминации, как это предусмотрено в пункте 1 статьи 1 Конвенции, в целях обеспечения жертвам расовой дискриминации реального доступа к органам правосудия и надлежащим средствам правовой защиты» // Сайт Управления Верховного комиссара ООН по правам человека. https://undocs.org/ru/CERD/C/KAZ/CO/6-7
24. Комитет ООН по правам человека в рамках рассмотрения доклада Казахстана о выполнении Международного пакта о гражданских и политических правах указал в 2016 году в п.9 Заключительных замечаний 80, что он обеспокоен тем, что в действующем законодательстве нет надлежащего определения дискриминации и жертвам не обеспечиваются эффективные средства правовой защиты. В связи с этим Комитет рекомендовал Казахстану предусмотреть адекватную и эффективную защиту от любых форм дискриминации, запретить прямую, косвенную и многократную дискриминацию в соответствии с положениями Пакта и другими международными нормами в области прав человека и предусмотреть доступ жертв дискриминации к эффективным и надлежащим средствам правовой защиты. На настоящий момент времени эти рекомендации Комитета не были выполнены, в том числе не принято специальное антидискриминационное законодательство, отсутствует специальный орган, отвечающий за предупреждение дискриминации и борьбу с ней на местном и национальном уровнях, не установлены эффективные процедуры рассмотрения жалоб на дискриминацию.
25. В Комментарии неправительственных правозащитных организаций Казахстана ко Второму (периодическому) докладу РК о выполнении Международного пакта о гражданских и политических правах (для представления в Комитет ООН по правам человека) 81 были представлены подробные рекомендации по борьбе с дискриминацией. В частности, было отмечено, что «в целях борьбы с дискриминацией во всех сферах, включая доступ к жилью, вопросы гражданства, образование, занятость, медицинское обслуживание и социальные услуги, необходимо принятие базового антидискриминационного законодательства, включающего в себя:
- определение понятия дискриминации, на основе которого в последующем будут сформулированы нормы административного, гражданского права, позволяющие оспаривать дискриминационное обращение вне зависимости от того, повлекло ли оно за собой нарушение прав, и без необходимости доказывания нарушения прав. Определение дискриминации должно также включать в себя и понятия «подстрекательство к насилию», «ненависть» или «дискриминация по запрещённому законом признаку»;
- запрет дискриминации, включая следующие признаки: раса, цвет кожи, происхождение, национальность, принадлежность к определённому этносу или социальному слою, владение языком, религиозные верования и убеждения, пол, инвалидность, возраст, сексуальную ориентацию, изменение пола, политические пристрастия, обстоятельства рождения, имущественный или иной статус;
- запрет «прямой» и «косвенной» дискриминации;
- открытый список сфер, в которых проявляется запрещённая законом дискриминация: проживание, образование, трудовая и профессиональная деятельность, социальная защита и обеспечение, избирательные права, предоставление общественных товаров, средств и услуг и доступ к ним и др.;
- обязанность государства принимать меры по предотвращению и (или) компенсации неблагоприятного положения, прямым образом вызванного дискриминацией, в случаях, когда в законе сформулированы определённые исключения из принципа запрета на дискриминацию;
- запрет любых актов дискриминации, а также эффективные и пропорциональные санкции за акты дискриминации. Предоставление полномочий судам по исправлению дискриминационной ситуации (восстановление человека в правах работника или съёмщика жилья и т.п.), установлению компенсационных мер. Наделение административных органов полномочиями накладывать санкции на правонарушителей (лишение лицензии, штраф и т.п.);
- эффективный механизм расследования случаев дискриминации и судебного преследования нарушителей;
____________
80 Комитет ООН по правам человека в Заключительных замечаниях по второму периодическому докладу Казахстана (CCPR/C/KAZ/CO/2), принятых на 3294-м заседании 11 июля 2016 года // Сайт Управления Верховного комиссара ООН по правам человека. https://tbinternet.ohchr.org/_layouts/15/treatybodyexternal/Download.aspx?symbolno=CCPR/C/KAZ/CO/2&Lang=En
81 Комментарии неправительственных правозащитных организаций Казахстана ко Второму (периодическому) докладу Республики Казахстан о выполнении Международного пакта о гражданских и политических правах (для представления в Комитет ООН по правам человека), г. Алматы, май 2016 г. // Сайт Казахстанского международного бюро по правам человека и соблюдению законности. https://bureau.kz/files/bureau/Docs/Reports/2016/Alternative/Sovmestnyi-doklad-NPO-Kazakhstana-v-KPCH.pdf
- равный доступ к эффективным средствам правовой защиты и к правосудию (судебным или административным процедурам, процедурам примирения или посредничества);
- бремя доказывания в гражданских и административных делах по дискриминации возложить на ответчика;
- эффективные специализированные институты, обеспечивающие применение такого законодательства, а также национальные механизмы мониторинга за соблюдением и применением антидискриминационного законодательства;
- разграничение составов, влекущих за собой привлечение к уголовной, административной ответственности и гражданско-правовой ответственности. Применение строгих мер наказания за преступления/правонарушения, связанные с дискриминацией и совершаемые как частными лицами, так и государственными служащими;
- полномочия и обязанность отраслевых контрольных и надзорных органов по отслеживанию фактов дискриминации и принятию мер реагирования».
26. Однако эти рекомендации до настоящего времени не приняты и не имплементированы властями Казахстана.
2.6. Гендерно обусловленное насилие и харассмент на рабочем месте и защита от них
1. Трудовой кодекс Республики Казахстан 82 запрещает любую дискриминацию в сфере труда и предусматривает равную оплату за равный труд и право свободно выбирать профессию без какой-либо дискриминации. Согласно пп.15) п.1 ст. 22 ТК РК гарантируется право на равные производственно-бытовые условия без какой-либо дискриминации. В то же время в ТК РК нет никаких правовых норм, касающихся защиты от гендерно обусловленного насилия, харассмента и сексуальных домогательств на рабочем месте.
2. Закон о государственных гарантиях равных прав и равных возможностей мужчин и женщин 83 также не содержит никаких правовых норм, касающихся борьбы с дискриминацией, гендерно обусловленным насилием, харассментом и домогательствами на рабочем месте, и нет никаких других кодифицированных правых актов или законов, где бы давались соответствующие международному праву определения и содержались эффективные средства правовой защиты от этих нарушений прав человека.
2. Первым и единственным документом, в котором уделялось хоть какое-то внимание вопросу гендерно обусловленного насилия и харассмента на рабочем месте, являлась Стратегия гендерного равенства в Республике Казахстан на 2006-2016 годы 84. В этой Стратегии было дано определение сексуальным домогательствам на рабочем месте как включающим в себя такое нежелательное сексуальное поведение, как физический контакт и сексуально окрашенные предложения, замечания, показ порнографии и сексуальные требования, будь то слово или действия. В ней также содержались обширный понятийный аппарат, касающийся гендера и гендерных индикаторов, определение различных форм дискриминации. В Разделе 3 Стратегии «Достижение гендерного равенства в экономике» среди угроз было отмечено, что «в условиях безработицы женщины подвержены большей опасности сексуальных домогательств и дискриминации, в том числе и на рабочем месте». Однако и в этом документе среди стратегических задач и стратегии действий не содержались никакие положения, касающиеся борьбы с дискриминацией, гендерно обусловленным насилием, харассментом и сексуальными домогательствами на рабочем месте, и она не нашла никакого отражения в положениях действующего законодательства и правоприменительной практике.
____________
82 Кодекс Республики Казахстан от 23 ноября 2015 года № 414-V ЗРК (Трудовой кодекс Республики Казахстан) с изменениями от 07.07.2020 г. // Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет». http://adilet.zan.kz/rus/docs/K1500000414#z205
83 Закон Республики Казахстан от 8 декабря 2009 года № 223-IV «О государственных гарантиях равных прав и равных возможностей мужчин и женщин» с изменениями от 29.06.2020 г. // Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет». http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z090000223_
84 Указ Президента Республики Казахстан от 29 ноября 2005 года № 1677 «Об утверждении Стратегии гендерного равенства в Республике Казахстан на 2006-2016 годы» с изменениями от 15.05.2008 г. // Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет». http://adilet.zan.kz/rus/docs/U050001677_
4. В декабре 2016 года Стратегия гендерного равенства была заменена Концепцией семейной и гендерной политики в Республике Казахстан до 2030 года 85. В этом документе уже вообще нет никаких определений дискриминации, сексуальных домогательств и гендерно обусловленного насилия. Только в пп.2) п.2.2 Концепции «Основные принципы и подходы в формировании семейной и гендерной политики в Республике Казахстан до 2030 года» среди принципов указано «недопущение дискриминации, гендерной асимметрии в государственной и общественной жизни». Однако далее в Концепции это положение никак не развито и не снабжено какими-либо механизмами или процедурами.
5. В пункте 4.1 Концепции «Стратегия реализации гендерной политики» указано, что для предоставления женщинам адекватной защиты, уважения их неприкосновенности и достоинства будет изучена правоприменительная практика и выработаны единые подходы по обеспечению эффективного доступа к правосудию жертвам изнасилований, сексуальных злоупотреблений и других видов насилия, а также оказанию гарантированной государством социальной, правовой и иной помощи женщинам из уязвимых групп населения. Больше в Концепции каких-либо положений, которые хотя бы косвенно могли быть применимы к ситуации гендерно обусловленного насилия на рабочем месте, нет.
6. Наконец, в пункте 5 Концепции на период первого этапа её реализации упор сделан на обеспечении прав и охраны интересов детей, формировании позитивного образа семейной жизни и снижении фактов насилия ко всем членам семьи. Борьба с дискриминацией, гендерно обусловленным насилием, харассментом и сексуальными домогательствами на рабочем месте в перечень первоочередных целей не вошли.
7. Таким образом, действующее законодательство Республики Казахстан не содержит никаких положений, позволяющих эффективно бороться с дискриминацией, гендерно обусловленным насилием, харассментом и сексуальными домогательствами на рабочем месте.
8. Практическим подтверждением этого является дело Анны Белоусовой, гардеробщицы в начальной школе в одном из сел Костанайской области Казахстана, которая, по её утверждениям, подверглась сексуальным домогательствам со стороны директора школы. Её заявление было проверено комиссией, созданной отделом образования, которая ничего не установила. Обращения в правоохранительные органы также ничего не дали, а сама Белоусова оказалась ответчицей в гражданском процессе, в ходе которого суд постановил, что ее утверждения относительно сексуальных домогательств являются безосновательными, и что она распространяла информацию, порочащую честь, достоинство и профессиональную репутацию директора школы. Несмотря на все жалобы в суды следующих инстанций судебное решение было оставлено в силе. Белоусова обратилась с жалобой в Комитет ООН о ликвидации дискриминации в отношении женщин (это единственное дело из Казахстана), который вынес решение уже в ее пользу 86.